Excepciones a las disposiciones de "establecimiento permanente" del modelo de acuerdo de la OCDE
Este párrafo prevé excepciones a la definición general de "establecimiento permanente", incluso si esas actividades se llevan a cabo a través de "lugares de actividad fijos". La característica común de estas excepciones es que generalmente son de carácter preparado o subsidiario. Por lo tanto, el presente párrafo tiene por objeto impedir que la empresa de un Estado Parte, que se dedica únicamente a actividades de carácter pre-preparado o subsidiaria, se grava por el otro lado del Estado Parte.
Al comprender y aplicar el párrafo 5.4, deben señalarse los siguientes puntos:
1) El apartado a) se refiere a un lugar fijo que consiste en instalaciones utilizadas por una empresa con el fin de almacenar, exhibir o entregar bienes o productos básicos de la empresa. Si las actividades realizadas en el lugar de actividad son de carácter de preparación o auxiliar depende de las circunstancias específicas, como las actividades comerciales generales de la empresa. Por ejemplo, una empresa del Estado R opera un gran almacén en el Estado S, donde trabajan un gran número de empleados, con el objetivo de almacenar y entregar bienes propiedad de la empresa destinados a ser vendidos a clientes en el país S a través de Internet. En tal caso, el apartado 4 no se aplicaría al almacén antes mencionado porque es un activo importante de la empresa y las actividades de almacenamiento y entrega llevadas a cabo por la empresa a través del almacén requieren una aportación humana significativa, que constituyen una parte clave de la venta/distribución de la empresa y, por lo tanto, no pueden considerarse de carácter preparado o subsidiario.
2) El apartado b) se refiere a la conservación del inventario de bienes o productos básicos atribuibles a la empresa. El inventario de bienes o productos básicos atribuibles a una empresa es mantenido por otra persona en la instalación en la que opera y la empresa no tiene instalaciones a su disposición, por lo que la ubicación del inventario no es un establecimiento permanente de la empresa. Sin embargo, si se permite a la empresa el acceso ilimitado a una parte separada del almacén con el fin de inspeccionar y mantener las mercancías o productos almacenados en el sitio, la composición del establecimiento permanente dependerá de si estas actividades constituyen actividades de carácter preparacion o accesorio.
(3) El apartado c) se aplica a la conservación del inventario de mercancías o productos básicos de otra empresa con el fin de procesar otra empresa. Como se ha mencionado anteriormente, la existencia de bienes o productos básicos pertenecientes únicamente a la empresa no significa que el lugar de conservación de dichos bienes o productos constituya un lugar de actividad fijo a disposición de la empresa. Sin embargo, si se permite a la empresa el acceso ilimitado a una parte separada del almacén con el fin de inspeccionar y mantener las mercancías o productos almacenados en el sitio, la composición del establecimiento permanente dependerá de si estas actividades constituyen actividades de carácter preparacion o accesorio.
(4) La primera mitad del apartado d) se relaciona únicamente con los locales utilizados por la empresa en la adquisición de bienes o productos básicos. Dado que esta excepción sólo se aplica si la actividad de aprovisionamiento es de carácter preparado o subsidiario, si la actividad principal de la empresa es la venta de los bienes adquiridos. O las actividades de aprovisionamiento constituyen la parte central del funcionamiento general de la empresa, este artículo no se aplica.
La segunda mitad del apartado d) se relaciona únicamente con la utilización de lugares de actividad fijos por parte de las empresas para recopilar información. Sin embargo, es necesario más juicio sobre si la recopilación de información excede el umbral de preparación o subsidiariedad.
(5) El apartado e) se aplica a los lugares de actividad fijos establecidos específicamente para que la empresa lleve a cabo actividades no establecidas en los términos subsos a) a d), que no se considerarán establecimientos permanentes mientras sean de carácter preparado o subsidiario.
Esta subse es una disposición de respaldo para actividades de carácter reservado o subsidiario, y la combinación del párrafo 5.1 proporcionará un criterio más claro para la determinación de los organismos permanentes. Es decir, si las actividades comerciales realizadas a través de centros comerciales fijos se limitan a la naturaleza de preparación o subsidiariedad, no se considerará que dichos lugares de actividad constituyen un establecimiento permanente. Dado que estos lugares de negocios contribuyen a la productividad de la empresa, la contribución real de los beneficios de las empresas del equipo de servicios que prestan es muy pequeña, y es difícil clasificar cualquier beneficio a dichos lugares de actividad. Por ejemplo, un lugar de actividad fijo que sólo proporciona publicidad, información, investigación científica o servicios para contratos de tecnología patentada o patentada no constituye un establecimiento permanente si sus actividades son de carácter preparado o subsidiario.
El criterio decisivo para distinguir si una actividad es operativa o de preparación o subsidiaria es si la actividad de un lugar de actividad fijo constituye en sí misma una parte básica e importante de la actividad global de una empresa. Cada caso debe ser juzgado por sí mismo. En cualquier caso, si la finalidad principal de un centro de actividad fijo es la misma que la de la empresa en su conjunto, las actividades de dicho lugar no son de preparación ni subsidiarias.
Ejemplo 1: Si las actividades comerciales constituyen una decisión de preparación o subsidiariedad
1. Si la actividad principal de una empresa consiste en prestar servicios para la tecnología patentada o patentada, el lugar fijo de las actividades que se dedican a tales actividades no es de carácter preparado o auxiliar.
2. Si la responsabilidad de un lugar fijo es gestionar una empresa, o incluso si sólo forma parte de la gestión de una empresa o de un grupo empresarial, no debe considerarse que participa en una actividad preparada o subsidiaria, ya que la actividad de gestión está fuera de este ámbito.
3. Si una empresa multinacional establece una denominada "oficina de gestión" en el país en el que tiene filiales, establecimientos permanentes, agentes o licenciatarios, y la oficina tiene funciones de regulación y coordinación para todos los departamentos de la empresa ubicada en el área pertinente, la oficina de gestión se considera normalmente como la "oficina" a que se refiere el párrafo 5.2 y constituye un establecimiento permanente.
4.若大型跨国公司将其所有的管理职能委派给其各区域性管理处,以至于该公司总机构的职能仅限于总监督(所谓的多元化企业),那么这些区域性管理处必须被视为第5.2款下的“管理场所”。即使管理职能范围只涉及企业经营的某一方面,也构成企业经营活动的核心部分,因此不能认为其具有第5.4款所述的准备性或辅助性。
5.企业专为向客户交付其销售的机器的零配件,并维修保养本企业销售机器所设的固定营业场所,应视为常设机构,因为这一活动超出了5.4款第(a)项所述的“纯粹的交付”货物的范围。这些机构组织从事的售后活动是企业为客户服务的基本及重要的方面,因而不是单纯的辅助性活动。
(6)根据第(f)项规定,某固定营业场所集合了第(a)至第(e)项提及的任一获得这一事实本身并不会构成常设机构。只要改固定营业场所所从事的一切活动仅是准备性或辅助性的,就不会构成常设机构。不能僵化地看待这些活动的集合,而要根据具体情况。需要说明的是,本项提及的“准备性或辅助性”标准与第(e)项的解释并无区别。
除非协定范本第4.1款的“反拆分”规定适用,若某Un.企业设有若干Un.第(a)项至第(e)项适用的营业场所,只要他们各自在地理上和组织上是相分离的,那么第(f)项的规定就无关紧要,因为在这种情况下,为判断常设机构是否存在,应该对每Un.固定营业场所独立地进行审查。
(7)只要第4款所述的固定营业场所在不构成常设机构的前提下开展活动,就不能被视为构成常设机构。即使该营业场所的负责人自己签订有关从事经营所必需的合同,也是如此。不可把有权签订此类合同的第4款所述的固定营业场所的雇员与第5款所述的代理人混为一谈。然而,若某Un.履行第4款所述功能的固定营业场所,在代表本企业开展业务的同时,还为其他企业提供服务,那么该场所即应视为常设机构。
【例3】营业场所负责人代表企业签订为该场所经营所必需的合同,是否构成常设机构
1. El jefe de una institución de investigación tiene derecho a celebrar el contrato necesario para operar el instituto y a ejercer este derecho en el marco funcional normal de la institución. Dado que, en el presente asunto, el responsable ejerce el derecho a celebrar contratos de realización de actividades preparadas o subsidiarias que no constituyan un establecimiento permanente, la celebración de estos contratos no constituye un establecimiento permanente de la empresa con arreglo al apartado 5, siempre que la celebración de estos contratos cumpla las condiciones establecidas en el apartado 4.
2. Si una agencia de publicidad establecida por una empresa anuncia no sólo para la empresa, sino también para otras empresas, se considerará que la institución es un establecimiento permanente de la empresa.
(8) Si un centro de actividad fijo no se considera un establecimiento permanente de conformidad con el apartado 5.4, esta excepción también se aplica a la cesión por una empresa, al final de sus actividades comerciales, de bienes m2 que formen parte de la propiedad comercial del lugar de actividad. Dado que los apartados a) y b) han confirmado que los productos expuestos no constituyen un establecimiento permanente, también lo es la venta de pruebas documentales por empresas al final de una feria o feria. Por supuesto, esta excepción no se aplica a la venta de bienes que no se muestran realmente en ferias o ferias comerciales.
(9) Si un centro de actividad fijo utilizado por una empresa realiza actividades que no constituyen un establecimiento permanente con arreglo al apartado 5.4 y que van más allá de la preparación o la subsidiariedad, se considerará que el lugar de actividad constituye un único establecimiento permanente de la empresa y los beneficios atribuibles a dicho establecimiento permanente en relación con las dos actividades comerciales podrán tributarse en el Estado en el que se encuentre el establecimiento permanente.
El artículo 2 del Aviso de la Administración Tributaria del Estado sobre Cuestiones Relacionadas con la Identificación del Establecimiento Permanente de Acuerdos de Valorción Tributaria (IRS No 35 de 2006) dispone que "se tendrán en cuenta los siguientes principios al determinar las actividades de "preparación o subsidiariedad":
1) si la base o el lugar fijos presta servicios únicamente a la oficina central, o si hace negocios con otros;
2) si la naturaleza comercial de la base o el sitio fijo es compatible con el carácter operativo de la oficina central;
(3) Si las actividades comerciales de una base o lugar fijo son una parte importante del negocio de la oficina central. Si una base o sitio fijo no sólo sirve a la oficina central, sino que también hace negocios con otros, o si la naturaleza comercial de la base o sitio fijo es consistente con la naturaleza comercial de la oficina central y su negocio es una parte importante del negocio de la oficina central, las actividades de la base fija o sitio no se puede considerar que están preparados o auxiliares. "
Interpretación de las disposiciones del Nuevo Acuerdo entre China (Número 75 del impuesto estatal de 2010A este respecto, "el párrafo 4 es una excepción a la definición del primer establecimiento permanente, es decir, un lugar fijo de preparación o subsidiariedad establecido por una empresa de un Estado contratante por otra parte con el fin de guardar, exhibiciones, adquisiciones y recogida de información únicamente, no se reconocerá como establecimiento permanente." Los lugares dedicados a actividades de "preparación o auxiliares" suelen tener las siguientes características:
En primer lugar, el sitio no participa de forma independiente en actividades comerciales, y sus actividades no constituyen los componentes básicos o importantes de las actividades generales de la empresa;
En segundo lugar, cuando el sitio lleva a cabo las actividades enumeradas en el párrafo 4, sólo sirve a la empresa y no a otras empresas;
En tercer lugar, sus responsabilidades se limitan a los servicios transaccionales y no tienen un papel directo de obtención de beneficios.
En algunos casos, algunos locales institucionales son formalmente compatibles con las disposiciones de este párrafo, pero deben seguir siendo reconocidos como establecimientos permanentes en términos de su sustancia operativa. Por ejemplo:
(1) La actividad principal de una empresa singapurense es prestar servicios de contratación a los clientes y cobrar una tasa de servicio, y la empresa establece una oficina en China para llevar a cabo actividades de adquisición para ella en China. En este caso, las actividades de contratación de la oficina de China parecen estar comprendidas en el ámbito de aplicación de la "adquisición de bienes o productos básicos específicamente para la empresa" a que se hace referencia en el apartado iv/iv de este párrafo, pero las actividades de la oficina no están preparadas ni son complementarias porque la naturaleza de la actividad de la oficina es idéntica a la de la sede corporativa de Singapur.
2) Una empresa de Singapur establecerá un lugar fijo en el territorio de China para reparar y mantener la maquinaria y el equipo vendidos por la empresa a clientes chinos, o para proporcionar piezas de repuesto a los clientes chinos. En este caso, las actividades de los locales fijos no están preparadas ni complementarias porque las actividades en las que realizan son un componente básico e importante de servicio al cliente en la sede corporativa.
iii Una oficina de una empresa singapurense dedicada a actividades publicitarias en China, que no sólo lleva a cabo publicidad empresarial para la empresa, sino que también lleva a cabo publicidad empresarial para otras empresas. En tales casos, las actividades de la Oficina no están preparadas ni complementarias.
Además, si un lugar fijo realiza ambas actividades que no constituyen un establecimiento permanente con arreglo al apartado 4 y que constituyen un establecimiento permanente, se considerará un establecimiento permanente y el producto de las dos actividades comerciales se gravará en combinación. Por ejemplo, un almacén utilizado por una empresa para entregar mercancías, que también vende bienes, debe considerarse un establecimiento permanente y gravado. "
Sin embargo, cabe señalar queEl artículo 2 del artículo 2 del Anuncio de la Administración General de Tributación del Ministerio de Hacienda sobre la aplicación de la interpretación de determinadas disposiciones del Acuerdo entre los Gobiernos chino y tailandés sobre la evitación de la doble imposición de la renta y la prevención de la evasión fiscal dispone que "porque la parte tailandesa insiste en que el lugar de entrega de las mercancías no está excluido como organismo permanente, El artículo 5, párrafo 3, del Acuerdo no dispone expresamente que el lugar en el que las mercancías se entregan simplemente a la empresa no pueda considerarse que tiene un establecimiento permanente, y que ha adoptado las disposiciones correspondientes en el párrafo 4 de ese artículo." En la práctica, las empresas tailandesas en China tienen instalaciones o inventario para preservar los bienes o productos básicos de la empresa, y a menudo a través de su personal o agentes en China de su inventario para llenar el formulario de pedido o entrega de mercancías, deben considerarse como un establecimiento permanente en nuestro país. "
Recordatorio: El contenido del artículo implica el archivo, haga clic en el nombre del archivo para obtener los detalles del archivo!
END
Compartir en el próximo número
Se está citando la cláusula modelo "organismo permanente" de la OCDE
Barrer el código
Preocupación.
Compartición budista
Pasamos por pasó
Ir a "Descubrimiento" - "Echa un vistazo" navegar "Amigos están viendo"